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工期与质量

施工合同无效承包人工期延误损失索赔应注意的问题

发布人:admin     发布时间:2019-05-24 18:02

导语

工程项目施工发包过程中出现自然人承揽、违反招标投标程序、借用资质或资质不符等情形将导致施工合同无效,此时若施工出现工期延误承包人是否可向发包人主张损失赔偿?应当如何主张?赔偿的范围如何确定?承包人应当如何进行举证? 

一、承包人主张工期延误损失的合理性

合同法规定“无效的合同自始没有法律约束力”,因此对无效合同处理基本原则是“因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿”。而对于建设工程施工合同来说,由于施工特性,无法返还。因此在确保质量合格的前提下,最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条规定承包人可参照合同约定要求发包人支付工程价款。

事实上,建设工程施工合同虽无效,但并不能否认其是双方真实意思之表示。之所以合同无效,绝大部分是因为订立合同违反了招标投标法、建筑法等法律法规强制性规定,但并未损害国家利益、第三人利益、社会公共利益或以合法形式掩盖非法目的。正因为如此,基于民法公平原则、诚实信用原则,参照合同约定支付工程价款符合双方真实意思表示。同时对于承包人,该处理方式意味着施工合同即使无效,只要保证工程不存在质量问题,亦可获得施工利润;而对于发包人,其要求承包人参照合同约定工期完工亦符合双方真实意思表示。同时发包人原因工期发生延误导致承包人损失,承包人要求发包人予以赔偿亦属平衡双方利益的方式,符合民法的基本精神。

二、司法实践中主要处理方式

目前针对无效施工合同致使承包人损失索赔的案件中,各地法院通常有如下几种处理方式:

1、若承包人直接主张根据合同工期违约责任条款要求发包人支付违约金的,通常法院认为基于合同无效,违约金条款亦无效,不予支持。

2、若承包人主张工期延误造成经济损失要求发包人予以赔偿的,在损失证据充足,工期延误责任明确的情况下,法院通常根据双方对工期延误事实的过错程度分摊损失,而在适用法律时存在以下几种情况:

部分法院依据合同法第58条之规定“有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任”,根据发承包双方过错分摊工期延误损失。笔者认为,该法律适用显然不恰当,结合合同法上下文理解,此处的“过错”应指导致合同无效之过错,而非违反合同约定之过错。即造成工期延误的过错不属于58条过错范围,不能适用该条文。同时此处“损失”亦指因合同无效或被撤销所造成的损失,工期延误造成的损失亦不属于该“损失”范畴。

大部分法院通常在事实认定部分根据双方举证对工期延误双方责任进行确认,而后基于民法基本原则对损失进行分摊,此处理方式既考虑了双方真实意思之表示,又兼顾公平原则,平衡双方利益,达到定纷止争。

当然也存在特殊情况:经案例检索,在(2017)粤07民终2086号与(2016)鄂10民终699号民事判决书中,广东省江门市中级人民法院、湖北省荆州市中级人民法院均引用了《广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》(粤高法[2006]37号)第三条之规定“建设工程施工合同无效,但按照《解释》第二条的规定可参照合同约定计算工程价款的,如承包人存在延期完工或者发包人存在延期支付工程款的情形,当事人应参照合同约定赔偿对方因此造成的损失”,认为承包人应赔偿工期延误给发包人造成的损失。

三、承包人处理工期延误损失索赔时应当注意的问题

司法实践表明,即使合同无效,若因发包人原因导致工期延误给承包人造成损失的,发包人应当承担赔偿责任。但是,因施工过程较为复杂,承包人在进行工期延误索赔时亦应注意以下几方面问题:

1、做好施工合同管理工作,保留工期延误责任证据

人民法院审理案件的基础是双方当事人提交的证据,大量的工期延误损失索赔案件中,承包人虽然确实因非自身原因导致工期延误造成重大经济损失,但是基于民事诉讼法关于举证责任分配之规定,工期延误原因主要举证义务由承包方承担。而往往承包人因合同管理不到位,无法提供证据证明是由于发包人原因导致工期延误,导致人民法院无法区分责任而驳回诉请。

因此,承包人应当注意在施工过程中保留书面证据,合理利用工作联系函、会议纪要等书面文件,同时处理好与监理之间的关系。提高合同管理能力,注意通过书面证据固定工期延误的各种非自身因素,包括:相关审批、证件的办理;图纸、施工现场、条件及资料的提供;施工计划或进度计划的审批;发包人指示错误;设计变更;超出合同约定的设计、施工、材料质量要求;甲供材延误、地点变更、质量缺陷;工程款拖延支付;发包人原因停工;不可抗力等等各个施工环节。

2、诉讼请求明确具体的损失金额,限于实际损失

施工合同无效时,合同法明确规定除解决争议方法的条款有效外,其他条款一律无效,显然人民法院无法依据违约金条款进行判决;同时,违约金条款亦不属于合同结算条款,无法计算到结算款当中。通常,诉讼中原告选择采用违约金条款往往是基于举证能力以及损失金额大小等因素,但合同无效时违约金无法得到法院支持。

工期延误给承包人造成的损失主要有以下几个方面:人工费用支出;工期延误造成材料价格上涨的材料费支出;施工机具使用费支出;管理费支出;担保费支出等。

3、合理利用第三方专业机构或专家证人

建设工程施工合同纠纷案件属于专业性极强的案件,案件审理过程中通常需要借助第三方专业机构对其中的专业问题进行鉴定,提供专业意见供人民法院参考,甚至专业意见将对判决产生决定性作用。

专业问题不仅仅限于工程造价鉴定,在工期延误损失索赔案件当中,关于损失的计算通常是施工计划、人员配备、材料采购计划等相互关联的结果,无法通过简单的证据罗列说服人民法院,因此合理利用该制度将有效维护自身合法权益。

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